?前不久，江蘇湃亭律師事務所律師單奕在接受法律咨詢服務時，碰到了這樣一個法律問題。一位市民在鄉下經營一個農莊，他雖是老板，但有時會和工人們一起干活又是工人。一天，他在農莊里干活時，不慎摔倒，腿部骨折。他想問，像他這種情況能否被認定為工傷？

??? 單奕明確表示，像這位市民的這種情況，是不能算作工傷的。大家知道，我國《工傷保險條例》保護的是企業職工在工作中受到傷害時的一種權利。而且，相對于企業職工，企業老板不是一個法律概念。

??? 單奕認為，按照通俗的理解，老板就是企業的出資人。根據《公司法》規定，老板具體是指企業股東、董事（有的老板也擔任公司經理等職位）。

??? 我國《工傷保險條例》第一條規定，為了保障因工作遭受事故傷害或者患職業病的職工獲得醫療救治和經濟補償，促進工傷預防和職業康復，分散用人單位的工傷風險，制定本條例。該法第二條規定，中華人民共和國境內的企業、事業單位、社會團體、民辦非企業單位、基金會、律師事務所、會計師事務所等組織的職工和個體工商戶的雇工，均有依照本條例的規定享受工傷保險待遇的權利。

??? 由此可見，公司老板包括個體工商戶的雇主一般都不參加工傷保險，或者說，他們是不受勞動法保護的群體，跟企業之間不存在勞動關系。因此，他們在工作中受傷的話一般不予認定工傷。

??? 公司高管在工作中受傷算工傷嗎？

??? 此中的關鍵是，傷者是否與企業有勞動關系

??? 在企業老板與職工之間，有這樣一個群體，他們受企業或者老板委托來管理公司，管理勞動者，而且他們對于公司內部事務具有一定的決策權，可以引導公司的日常經營事務走向，這部分人被稱為公司高管。

??? 從廣義上說，公司高管包括企業的負責人、董事、監事及企業法定代表人。而狹義的公司高管在我國《公司法》第216條中有明確規定。企業高級管理人員，是指公司的經理、副經理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規定的其他人員。

??? 那么，對于這部分人如果在工作中受傷，能否被認定工傷呢？

??? “要被認定工傷的前提是跟企業存在勞動關系?！眴无日J為，一般如果企業高管跟企業簽訂了勞動合同，繳納了工傷保險，認定工傷基本沒有爭議。

??? 但現實情況是，很多企業的高管是受企業董事會直接任命或者聘用，跟企業董事會簽署聘用協議，而沒有另外跟企業簽訂勞動合同。

??? 這時，爭議就來了：企業高管一旦跟公司發生勞動爭議或者在工作中受傷要求認定工傷時，首先要面對的是，他們跟企業之間到底夠不夠成勞動關系呢？

??? “對于這一問題，目前業內存在著兩種說法?！眴无冉榻B說，第一種觀點認為，公司高管屬于資方代表，在公司運作過程中代表老板管理公司，具有公司代理人的身份，因此不屬于勞動者，他們跟企業之間就不存在勞動關系。而第二種觀點認為，公司高管也屬于勞動者，只不過其所從事的工作不同于公司中的其他勞動者——代表公司對其他勞動者進行管理，但是其本身受聘于公司，受公司的管理和制約，具有勞動者應當具備的一般屬性。

??? 在單奕看來，公司高管跟普通勞動者還是有明顯區別。首先，公司高管對于公司內部事務具有一定的決策權，可以引導公司的日常經營事務走向，而勞動者是沒有決策權的。其次，公司高管的管理對象就是勞動者，可以安排勞動者的日常工作，而勞動者只能服從安排。其三，公司高管在特定的情形下具有代表公司的對外代理權，而勞動者一般情況下是沒有對外代理權的。第四，公司高管從事的是綜合服務性工作，主管公司整體運營，具有不可替代性。而勞動者從事的大多是具體的崗位工作，可替代性強。

??? 單奕認為，將公司高管認定為“特殊的勞動者”更為妥當，對其法律保護程度應當要低于普通勞動者。“因為我國的勞動法是一部保護弱者的法律，企業高管相對于普通勞動者，處于一種管理者的強勢地位?！币虼?，如果企業高管在沒有跟企業簽訂單獨的勞動合同的情況下，跟企業不構成勞動關系。當然，高管們在工作中受傷后，不應被認定為工傷而享受工傷的相關待遇。

??? 在沒有用工資質的單位打工受傷怎么辦？

??? 勞動者可以參照工傷待遇請求賠償

??? 讓我們再回到開頭的一個法律話題中，如果受傷的不是農莊老板，而是農莊里干活的普通工人。那么，能否認定工傷呢？

??? 單奕認為，這個要依據具體情況來分析。第一種情況，如果這個農莊是個體經營戶，請了固定的工人干活，工人按時上下班，按月結算工資。這種情況下即使這個農莊沒有領取營業執照，工人也可以享受工傷待遇。第二種情況，如果農莊請的工人沒有定時上下班，干活做一天結算工資。這種情況工人跟農莊之間不構成事實勞動關系，只是雇傭關系。這時，工人在農莊干活受傷的話，不享受工傷待遇，但可以按照一般的人身損害賠償來處理。

??? “上面分析的兩種情況是對不具備合法經營資質的用人單位存在類似勞動關系的用工情況，勞動者在工作中受傷的話，可以參照工傷待遇來執行?！眴无冉榻B說，我國《勞動合同法》第2條規定，與勞動者建立勞動關系的用人單位應具備合法經營資格，包括企業、個體經濟組織、民辦非企業單位等組織，以及與勞動者建立勞動關系的國家機關、事業單位、社會團體。根據法律規定，企業、個體戶等也需要經過登記注冊、取得營業執照，才能取得合法經營的資格。如果沒有取得營業執照就開展經營活動，并聘用勞動者勞動，這種情況被稱為“用黑工。”

??? 雖然“黑工”不是勞動法上的勞動者，但同樣受勞動法保護。我國《勞動合同法》第93條規定，對不具備合法經營資格的用人單位的違法犯罪行為，依法追究法律責任；勞動者已經付出勞動的，該單位或者其出資人應當依照本法有關規定向勞動者支付勞動報酬、經濟補償、賠償金；給勞動者造成損害的，應當承擔賠償責任。

??? 單奕認為，《勞動合同法》作出這樣的規定，就表明已經把“不具備合法經營資格”的非法用工關系納入了《勞動合同法》的調整范圍。

??? 另外，《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》第8條規定，就傷亡職工賠償數額與單位發生爭議的，按照勞動爭議處理的有關規定處理。《工傷保險條例》第66條也暗含了按照勞動爭議案件處理的規定。

??? “所以，在目前的司法實踐中，可以適當將部分符合法律規定的非法用工關系納入勞動關系中作為勞動爭議案件處理。”單奕介紹說，對于不具備合法經營資格的用人單位的勞動者已經付出勞動的，用人單位不能以自己不具備合法經營資格而免責，勞動者仍有權按照有關規定，向用人單位索取相應勞動報酬、經濟補償或賠償金。如果遇到工傷的，可以參照工傷保險待遇的標準進行賠償。
?